Некоторые аспекты передачи имущества участников ТОО в уставный капитал ТОО окончательно

Согласно Закону Республики Казахстан «О нотариате»: Нотариат в Республике Казахстан — это правовой институт по оказанию квалифицированной юридической помощи, обеспечивающий защиту прав и законных интересов физических, юридических лиц путем совершения нотариальных действий.
Нотариальная деятельность — это совершение нотариусом нотариальных действий, предусмотренных настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан.

Следует отметить, что хотя нотариат и не входит в систему органов государственной власти, но его развитие тесно взаимосвязано с развитием государства в целом.Поэтому обоснованно, что в период, когда происходит формирование и развитие экономических отношений, когда формируются корпоративные правоотношения и активно развивается деятельность предпринимателей, в том числе привлекаются иностранные предприниматели, нотариат также развивается.

Нотариат как особая форма правозащитной деятельности всегда сопутствовал правовому регулированию имущественных отношений, связанных, в том числе, и с недвижимостью, и он всегда зависел как от государственного регулирования этих отношений, так и от общего экономического состояния страны. Сущностью и основным содержанием деятельности нотариата является защита имущественных прав субъектов гражданского оборота, как физических, так и юридических лиц, посредством удостоверения сделок.

Это назначение нотариата не изменилось на протяжении всей его истории и тем более за последние сто лет, как справедливо отмечают отдельные исследователи. Более того, мы можем сказать, что развитие гражданского оборота предопределяло и развитие нотариата. В основе гражданского оборота лежит защищаемое нотариатом право собственности. Еще Гегель писал, что «собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной».

В своей практике нотариусы очень часто удостоверяют сделки по обслуживанию юридических лиц и в данной статье мне хотелось бы подробнее остановиться на формах и способах нотариального удостоверения передачи участниками хозяйственных товариществ, а именно товариществ с ограниченной ответственностью, своего имущества в собственность ТОО.

Прежде всего хотелось бы остановиться на понятии и признаках юридического лица, которые раскрываются в Гражданском кодексе Республики Казахстан (Общая часть).
Так пункт 1 статьи 33 Гражданского Кодекса Республики Казахстан дает следующее определение понятию юридического лица: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

То есть, как мы видим из этого определения, прежде всего, юридическое лицо — это организация. Из этого следует основополагающий признак юридического лица – признак организационного единства.

Для нотариусов наличие организационного единства проявляется прежде всего в том, что при оформлении и удостоверение сделок с участием юридического лица мы всегда истребуем Акты юридического лица, подтверждающие формирование высшего органа и исполнительного органа юридического лица, а также устанавливаем их полномочия по внутренним учредительным документам ТОО, а именно по Уставу и Учредительному договору (в случае двух и более участников ТОО). Документами подтверждающими полномочия исполнительного органа ТОО, как правило это единоличный орган (Директор или Генеральный директор) являются Решение единственного учредителя (участника) ТОО или Протокол общего собрания учредителей (участников) ТОО о назначении Директора (Генерального директора) ТОО и Приказ о вступлении в должность Директора (Генерального директора) ТОО, также нотариус обязательно проверяет статус Директора и правоспособность юридического лица через систему ЕНИС и egov.

Таким образом, юридическое лицо должно быть определенным образом организовано в качестве единого целого, внутренняя структура его должна отвечать целям и задачам его деятельности; ТОО должно иметь органы, осуществляющие его дееспособность (высший орган и исполнительный орган), а организационное единство юридического лица получает выражение и закрепляется уставом юридического лица или в случаях, предусмотренных законом, общим положением о юридических лицах данного вида (то есть Типовым уставом).

Следующий признак касается ответственности организации по своим обязательствам (признак самостоятельной имущественной ответственности). Из содержания понятия юридического лица, закрепленного Гражданским кодексом РК следует вывод, что ответственность организации как юридического лица является имущественной. Не вызывает сомнений, что такая имущественная ответственность (т.е. способность отвечать владеемым имуществом перед другими субъектами права) основана на имущественной обособленности. При этом стоит заметить, что ответственность юридического лица не ограничивается лишь тем имуществом, что принадлежит в силу какого-либо вещного права, но также распространяется и на имущество, которое охватывается его обязательственными правомочиями, например, деньгами, которые должны юридическому лицу другие лица. Это положение нашло свое законодательное закрепление в п.1 ст. 44 Гражданского кодекса РК.

Руководящее единство как еще один материальный признак выражается в том, что каждое юридическое лицо имеет один руководящий (высший) орган (двоевластие исключено).

Заключительным материальным признаком является функциональное единство, выражающееся в выполнении специальной функции имеющимися у юридического лица структурных подразделений и органов управления согласно назначению такой организации результатом чего является единство действий юридического лица.

Для нотариуса при оформлении договоров передачи имущества юридическому лицу очень важно проверить правоспособность и дееспособность юридического лица, которая устанавливается по документам, подтверждающим прохождение государственной регистрации юридического лица и полномочия представителя юридического лица, которым можем выступать его единоличный орган управления (Директор или Генеральный директор) или представитель по доверенности. При этом хотела бы отметить, что при оформлении сделок по приобретению имущества, Доверенность необходимо истребовать нотариально удостоверенную, также необходимо запросить у юридического лица Решение единственного участника ТОО или Протокол общего собрания участников ТОО (при двух и более участников ТОО) о приобретении имущества.

Подводя итог вышесказанному, следует учитывать, что по законодательству Республики Казахстан не любая организация может признаваться юридическим лицом, а лишь та, что обладает всеми названными выше признаками в совокупности, которыми являются: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность и выступление в гражданском обороте от своего имени. А признаки юридического лица — это характеристики, которые в своей совокупности присущи юридическому лицу, определяют его и отличают его от других субъектов имущественных отношений.

Наиболее распространенной организационно-правовой формой, используемой для осуществления действий, связанных с предпринимательской деятельностью, являются хозяйственные товарищества.

Традиционно юридические лица подразделяются на коммерческие и некоммерческие.

Согласно статье 34 Гражданского Кодекса Республики Казахстан: «Юридическим лицом может быть организация, преследующая извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности (коммерческая организация) либо не имеющая извлечение дохода в качестве такой цели и не распределяющая полученный чистый доход между участниками (некоммерческая организация).

2. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива.

В нотариальную контору за оформлением сделок и других нотариальных действий, как правило, обращаются коммерческие юридические лица, так как они являются активными участниками хозяйственной деятельности.

Согласно указанному в Гражданским кодексе РК определению юридическое лицо должно иметь обособленное имущество, принадлежащего ему на основании одного из вещных прав — праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления.

Признак имущественной обособленности заключается в обособлении имущества юридического лица от имущества других лиц (физических, юридических или государств). Как уже было указано выше, такое обособленное имущество должно принадлежать юридическое лицу на праве собственности, хозяйственного ведения или же оперативного управления. Признание юридическим лицом организации, обладающей имуществом лишь на праве временного пользования (по договору аренды или безвозмездного пользования), исключено. В качестве формы выражения имущественной обособленности юридического лица является наличие у него уставного капитала, а ее учетно-бухгалтерским отражением служит самостоятельный баланс или смета, на что особо обращает внимание Гражданский кодекс РК во втором предложении п.1 ст.33. Данный признак раскрывается подробно во втором пункте статьи 44 Гражданского кодекса РК, в котором закреплено положение о том, что учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) юридического лица или собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных данным Кодексом, а также законодательными актами либо учредительными документами юридического лица.

Следует отметить, что вне зависимости от того на основании какого права (права собственности, права хозяйственного ведения или права оперативного управления) такое имущество принадлежит организации, оно должно служить материальной базой его самостоятельной деятельности, его закрепление фиксируется самостоятельным балансом юридического лица (самостоятельной сметой), а имущество, за исключением имущества, принадлежащего организации на праве оперативного управления, служит источником погашения задолженности и материальной ответственности такого юридического лица по его обязательствам перед другими субъектами права.

Таким образом, юридическое лицо имеет обособленное имущество.

Права учредителей (участников) на имущество созданных ими юридических лиц иных организационно-правовых форм определяются законодательными актами Республики Казахстан.

В своей практике, при работе с юридическими лицами, мы часто сталкиваемся с желанием их учредителей (участников) передать принадлежащее им, участникам юридического лица имущество в ТОО, то есть поставить данное имущество на баланс ТОО, либо внести принадлежащее ему имущество в качестве его доли в уставный капитал ТОО.

Наиболее часто на практике учредители (участники) передают имущество в ТОО, учредителями (участниками) которого они являются путем внесения вклада в уставный капитал, продажи или безвозмездной передачи его Товариществу. Наиболее распространенным способом передачи имущества в ТОО является продажа.

Одним из источников пополнения имущества компании являются средства, переданные участниками. Участники товарищества с ограниченной ответственностью, решившие наделить его своим имуществом, задаются вопросом: как оформить передачу, какой составить документ и в какой форме? В зависимости от выбранного варианта могут быть различными юридические и налоговые последствия.

Наиболее часто на практике учредители (участники) передают имущество своему ТОО путем внесения вклада в уставный капитал, продажи или безвозмездной передачи его товариществу. Рассмотрим основные особенности, а также достоинства и недостатки этих вариантов.

При создании Товарищества с ограниченной ответственностью его учредители (участники) формируют уставный капитал, который выполняет функцию первичного объема оборотных средств, необходимых для осуществления уставной деятельности создаваемой предпринимательской структуры.

Вкладом в уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе право землепользования и право на результаты интеллектуальной деятельности и иное имущество (за исключением специальных финансовых компаний, создаваемых в соответствии с законодательством Республики Казахстан о проектном финансировании и секьюритизации, исламских специальных финансовых компаний, создаваемых в соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг, уставный капитал которых формируется исключительно деньгами, а также случаев, предусмотренных Законом Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан).

Не допускается внесение вклада в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ.

Вклады в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей (участников) или по решению Общего собрания участников ТОО. Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную 20 000 МРП, ее оценка должна быть подтверждена оценщиком.

В случаях, когда в качестве вклада ТОО передается право пользования имуществом, размер этого вклада определяется платой за пользование, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах.

Выдел земельного участка в натуре, право на который передано в качестве вклада в уставный капитал ТОО (в том числе право на условную земельную долю), осуществляется в соответствии с земельным законодательством.

Отношение вклада каждого учредителя (участника) к общей сумме уставного капитала, если иное не предусмотрено учредительным договором, является его долей (в части целого или в процентах) в уставном капитале. Всякое изменение размера уставного капитала, связанное с принятием в товарищество новых участников или выбытием из него кого-либо из прежних участников, влечет соответствующий перерасчет долей участников в уставном капитале на момент принятия или выбытия.

Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью предусмотрено внесение его учредителями в счет вкладов в уставный капитал товарищества не денег, а иного имущества, учредители товарищества могут в учредительном договоре указать того из учредителей или то третье лицо, которому соответствующее имущество должно быть передано в доверительное управление на период до и после создания товарищества.

9. В договоре о доверительном управлении должны быть предусмотрены:

1) обязанность доверительного управляющего осуществлять управление соответствующим имуществом в интересах всех учредителей, а после создания товарищества с ограниченной ответственностью — в интересах товарищества;

2) наделение товарищества с ограниченной ответственностью с момента его создания правами лица, в пользу которого заключен договор и к которому с этого момента переходит в собственность переданное в доверительное управление имущество.

Передача имущества в уставный капитал.

Распространенным и естественным вариантом для участников ТОО является передача имущества в качестве вклада в уставный капитал ТОО.

В связи с тем, что имущество передается безвозмездно, такая сделка не влечет расходов для юридического лица, которое участник наделяет имуществом.

Налоги

Корпоративный подоходный налог

Согласно подпункта 1) пункта 2 статьи 225 Налогового кодекса Республики Казахстан стоимость имущества, полученного в качестве вклада в уставный капитал, в целях налогообложения в качестве дохода не рассматривается. Таким образом, со стоимости полученного в таком порядке имущества ТОО не будет уплачивать корпоративный налог.

НДС

В соответствии с подпунктом 1) пункта 5 статьи 372 Налогового кодекса передача имущества в качестве вклада в уставный капитал не является оборотом по реализации. Таким образом, юридическое лицо, являющееся участником ТОО, при передаче имущества в качестве вклада не уплачивает НДС.

Оценка

Согласно пункту 4 статьи 23 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» Вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания участников товарищества. Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячам размеров месячного расчетного показателя, ее оценка должна быть подтверждена оценщиком.

Документальное оформление

Согласно подпункту 5) пункта 2 статьи 14 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» учредительный договор товарищества с ограниченной ответственностью должен содержать сведения о составе, размере и сроках внесения денежного вклада каждого учредителя в уставный капитал товарищества или о денежной оценке вклада в натуральной форме или в виде имущественных прав; порядок принятия решения о внесении дополнительных вкладов в уставный капитал товарищества, а также последствия несвоевременного внесения вкладов в уставный капитал товарищества.

В случае, когда в ТОО имеется всего один участник, учредительный договор в соответствии с пунктом 1 статьи 16 указанного Закона не заключается.

Передача неденежного вклада в уставный капитал обычно оформляется письменным актом (Актом приема-передачи), подписываемым с одной стороны участником передающим имущество, а с другой директором ТОО или иным лицом, уполномоченным на подписание данного документа на основании доверенности.

Купля-продажа имущества между участником и ТОО

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать имущество (товар) в собственность, другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять это имущество (товар) и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (статья 406 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Особенная часть)). Закон не запрещает участнику Товарищества заключать с товариществом договоры купли-продажи имущества и другие сделки.

Налоги продавца по договору

НДС продавца

В соответствии с подпунктом 1) пункта 1 статьи 372 Налогового кодекса оборот по реализации товаров означает передачу прав собственности на товар, в том числе продажу товара. Это означает, что если участник, передающий имущество, является юридическим лицом — плательщиком НДС и продаваемый товар не включен в перечень оборотов, освобождаемых от НДС, указанный в главе 44 Налогового кодекса, то оборот по такой сделке будет облагаться налогом на добавленную стоимость

Продавец — юридическое лицо, применяющее общеустановленный режим

В зависимости от вида имущества такая сделка повлечет необходимость уплаты корпоративного подоходного налога на доход от реализации (статья 227 Налогового кодекса) или на доход от прироста стоимости (статья 228 Налогового кодекса).

Продавец — индивидуальный предприниматель, применяющий общеустановленный режим

По аналогичным правилам возникнут налоговые обязательства для индивидуального предпринимателя, применяющего общеустановленный режим.

Налоги покупателя по договору

У товарищества, приобретающего имущество у своего участника по договору купли-продажи, дохода в данном случае не возникает, следовательно обязательства по корпоративному подоходному налогу и другим налогам отсутствуют.

Расходы

В случае, если компания осуществляет расчеты с бюджетом в общеустановленном режиме, то при приобретении основных средств и иных фиксированных активов у нее имеется возможность отнести стоимость фиксированных активов на вычеты путем исчисления амортизационных отчислений, а при передаче другого имущества — полностью отнести их стоимость на вычеты. В результате уменьшится размер подлежащего уплате корпоративного подоходного налога.

Оценка

Обязательной оценки имущества при заключении договора купли-продажи не требуется. В соответствии со статьей 438 Гражданского кодекса цена определяется соглашением сторон.

Документальное оформление

Сделка заключается в форме Договора купли-продажи.

Дарение участником своего имущества в пользу ТОО

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса договором дарения считается сделка, по которой одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или третьему лицу, либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед третьим лицом. Как бы не назывался договор («договор безвозмездной передачи», «договор финансовой помощи» и т. п.), если участник безвозмездно и безвозвратно передает имущество или имущественное право товариществу (не увеличивая при этом уставный капитал), такая сделка считается дарением.

Расходы

Согласно подпункту 5 пункта 3 статьи 690 Налогового кодекса стоимость имущества, переданного налогоплательщиком на безвозмездной основе, вычету из налогооблагаемого дохода не подлежит. Это означает, что если дарителем выступает юридическое лицо, то стоимость подаренного имущества не может быть направлена на вычеты.

Налоги дарителя по договору

НДС

Согласно Налогового кодекса оборот по реализации товаров означает передачу прав собственности на товар, в том числе и безвозмездную передачу товара. В связи с этим, если дарителем выступают юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, являющиеся плательщиками НДС, то в результате такой сделки возникнет облагаемый оборот.

Налоги одаряемого по договору

КПН

Согласно Налогового кодекса стоимость любого имущества, полученного налогоплательщиком безвозмездно, является его доходом. Поэтому стоимость имущества, полученного безвзомездно, будет облагаться для юридического лица подоходным налогом.

Оценка

Закон не требует обязательного проведения оценки при дарении учредителем имущества своему товариществу. Однако проведение оценки может быть целесообразным, для обоснования стоимости подаренного имущества в целях налогообложения.

Документальное оформление

Сделка заключается в форме договора дарения, хотя на практике применяются и другие названия (договор безвозмездной передачи).

Какой вариант предпочтительней?

Минимальные налоговые последствия влечет передача имущества в качестве вклада в уставный капитал ТОО. В большинстве случаев здесь не возникает налоговых обязательств ни у участника, ни у товарищества. Поэтому данный вариант является наиболее оптимальным при безвозмездной передаче имущества.

Вариант, когда участник продает имущество собственному ТОО, может быть рациональным, когда участнику производится выплата за это имущество. Расходы на приобретение имущества могут снизить налогооблагаемую базу ТОО, но в то же время сделка может создать налоговые обязательства у участника, передающего имущество. Поэтому заключению договора купли-продажи между участником и ТОО должен предшествовать анализ налоговых последствий.

Безвозмездная передача имущества от учредителя в ТОО минуя пополнение уставного капитала — наименее предпочтительный вариант, поскольку создает доход для самого ТОО, и как следствие налоговые обязательства.

Также хотелось бы отметить, что обращаясь к нотариусу за удостоверением сделок, связанных с оформлением передачи права собственности на имущество участников ТОО на баланс ТОО, стороны обосновывают свое желание нотариально удостоверить договора следующими основаниями:

• во-первых, при обращении к нотариусу стороны имеют большую возможность уяснить смысл сделки и ее правовые последствия;
• во-вторых, нотариус может сам составить проект договора, что очень часто вызывает затруднения у сторон;
• в-третьих, реализуется необходимость в защите интересов обеих сторон. Нотариус осуществляет контроль за недопущением заключения договора, противоречащего закону, а также предупреждает злоупотребления доверием сведущего лица по отношению к несведущему, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. «Нотариус в соответствии с законом беспристрастен при совершении нотариальных действий и оказывает в равной мере правовую помощь всем лицам, обратившимся к нему»;
• в-четвертых, заключение договора с участием нотариуса при возникновении и дальнейшем рассмотрении возможных споров поможет отмести доводы о недействительности сделки, снизит риск фальсификации доказательств и иных злоупотреблений сторон.

Список использованной литературы:

Гражданский Кодекс Республики Казахстан (общая часть) от 27 декабря 1994 года № 268-XIII.

Гражданский Кодекс Республики Казахстан (особенная часть) Кодекс Республики Казахстан от 1 июля 1999 года № 409.

Закон Республики Казахстан от 14 июля 1997 года № 155″О нотариате».

Закон Республики Казахстан от 2 мая 1995 года N 2255 «О хозяйственных товариществах».

Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 г. № 220-1″О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».

О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс) Кодекс Республики Казахстан от 25 декабря 2017 года № 120-VI ЗРК.