«Практика отмены Исполнительной надписи»

Одной из поставленных задач Главой Государства в Плане наций «100 конкретных шагов» является широкое применение упрощенного производства и примирительных процедур, в частности необходимости  внедрения   Исполнительной надписи нотариусом.

       В Казахстан более 15 лет отсутствовал публичный порядок исполнения нотариальных актов, а Исполнительная надпись нотариуса была исключена из видов нотариальных действий еще в 2000 году, но в связи с изменениями в законодательстве от «21» января 2016 года в Закон РК «О нотариате» нотариусов наделили полномочиями совершать Исполнительную надпись.

В настоящее время практика применения Исполнительной надписи, а точнее отмены, Исполнительной надписи, сложилась в разных регионах у нотариусов по-разному.

Например, нотариусы отменяют Исполнительную надпись в отдельных случаях, если поступило любое возражение. Однако такое возражение нотариус не может принять, поскольку в нем не отражена конкретная причина несогласия с заявленным требованием (согласно пункта 3 статьи 92-6 Закона РК «О Нотариате»).

В большинстве случаев, у нотариусов, которые учиняют Исполнительную надпись выявляются тенденции, что должники в своих возражениях, зачастую пишут о том, что не получали уведомление о совершении Исполнительной надписи нотариусом и о том, что нотариус не предупредил, что он является должником перед заявителем.

Согласно статье 92-6 Закона РК «О Нотариате», копия Исполнительной надписи считается полученной, если она направлена должнику: на адрес электронной почты, указанный в договоре, заключенном между сторонами; по последнему известному месту жительства заказным письмом с уведомлением о его вручении, в том числе полученным одним из совершеннолетних членов семьи, другим лицом, проживающим с лицом по указанному адресу; с использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксирование доставки. В случае возврата уведомления с отметкой о невозможности его вручения адресату, получателю или в связи с отказом в его принятии копия Исполнительной надписи считается направленной надлежащим образом.

Если нотариусу не поступило в течение 10 (десяти) рабочих дней возражение от должника, то нотариус на 11 (одиннадцатый) рабочий день направляет Исполнительную надпись на исполнение в производство судебному исполнителю, который выносит постановление о возбуждении исполнительного производства. В этом случае, нотариус не может отменить Исполнительную надпись, ввиду того, что Исполнительная надпись находится в производстве у судебного исполнителя.

Возражение должно содержать основания (причины) несогласия с заявленным требованием, такие как: неверно указана сумма заявителя; спорные ситуации между заявителем и должником; если со дня возникновения права на иск (заявление) прошло более 3 (трех) лет и другие веские причины несогласия.

На практике в возражениях чаще всего должники возражают против совершенной нотариусом исполнительной надписи, не указывая причин несогласия с заявленным взыскателем требованием, не прилагают документы, подтверждающие наличие спора между ним и взыскателем. Если в возражении нет обоснованных причин несогласия должника с заявленным требованием, должник не предоставляет обоснованных, соответствующих доказательств, а также если возражение подано после истечения 10 (десяти) рабочих дней с момента получения Уведомления о совершении исполнительной надписи, в таких случаях нотариус должен письменно отказать в отмене Исполнительной надписи.

Нотариус готовит письменный, мотивированный ответ должнику с указанием причин, почему нотариус не может отменить Исполнительную надпись, ссылаясь на действующее законодательство Республики Казахстан, также в письменном ответе, нотариус разъясняет Должнику возможность оспаривания Исполнительной надписи в судебном порядке согласно статье 92-8 Закона РК «О Нотариате». Письменный мотивированный ответ нотариус должен вручить или направить должнику в соответствии со статьей 92-6 настоящего Закона РК «О Нотариате».

Пример письменного мотивированного ответа должнику:

Кому: Иванову И.И.   На Ваше возражение от 01.02.2023 года, сообщаю что на основании п. 2 ст. 92-6 Закона «О Нотариате» должник вправе в течение 10-и рабочих дней со дня получения копии исполнительной надписи направить нотариусу, совершившему исполнительную надпись, возражения против заявленного требования в письменном виде с уведомлением. На основании информации от АО «Казпочта» о доставке — 01.12.2022 г. в 17:15 доставка почтальоном не состоялась, Вам оставлено уведомление о том, что Вас ожидает в пункте выдачи конверт. Согласно п. 227 Правил совершения нотариальных действий нотариусами нотариус, после совершения исполнительной надписи не позднее следующего рабочего дня, вручает или направляет копию должнику по адресу электронной почты или по последнему известному месту жительства (нахождения) или регистрации должника с использованием средств связи, обеспечивающих фиксирование доставки уведомлением о вручении. Копия исполнительной надписи считается полученной, если она направлена должнику по последнему известному месту жительства заказным письмом с уведомлением о его вручении. В случае возврата уведомления с отметкой о невозможности его вручения адресату, копия исполнительной надписи считается направленной надлежащим образом. Конверт с копией исполнительной надписи и уведомлением ожидал Вас в пункте выдачи 1 месяц. Исполнительная надпись для ее исполнения была отправлена частному судебному исполнителю г. Астана Петрову И.И. 05.01.2023 года.   На основании вышеизложенного считаю, невозможным вынести Постановление об отмене Исполнительной надписи от 30.11.2022 года.   Сообщаю что на основании п. 2 ст. 92-8 Закона «О Нотариате» в случае, если постановлением нотариуса совершенная исполнительная надпись по возражению должника не отменена, ее оспаривание осуществляется в судебном порядке.   Нотариус                                                                                Сидоров С.С.

Таким образом нотариус отменяет исполнительную надпись только лишь:

1.  если возражение поступило течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения уведомления;
2. если возражение содержит основания (причины) несогласия с заявленным требованием и должник прилагает документы, подтверждающие наличие спора между ним и взыскателем.

Нотариус выдаёт письменный мотивированный ответ в случаях, когда Должник:

1. пропустил сроки для подачи возражения;
2. возражение не содержит обоснованных причин для отмены исполнительной надписи;
3. возражение содержит обоснованные причины для отмены исполнительно надписи,

           В случае спорных ситуациях, если на момент совершения Исполнительной надписи имелся судебный спор между взыскателем и должником, сделка признана судом недействительной, а долг частично или полностью погашен должником либо имеются иные обстоятельства, свидетельствующие о наличии спора о праве, такой спор подлежит рассмотрению в исковом производстве. Предметом рассмотрения будет требование должника к взыскателю о признании Исполнительной надписи, не подлежащей исполнению полностью либо в части.

            Пример отмены ИН по заработной плате:

        Прокурор района «Алматы» г. Нур-Султана обратился в суд с иском к частному нотариусу об отмене исполнительной надписи, мотивируя следующим.

В марте 2019 года нотариусом совершены исполнительные надписи о взыскании с ТОО в пользу нескольких лиц  задолженности по заработной плате.

Из материалов дела следует, пенсионные и страховые отчисления на счет работников производились с ИП  зарегистрированных на самих работников.

Суд установил, что ТОО  фактически не осуществляет финансово-хозяйственную деятельность, доходы и обороты денежных средств с указанного периода отсутствуют.

Должник ТОО и взыскатели  не предоставили суду доказательства, что на предприятии велась производственная деятельность.

Судом  установлено, что нотариусом при совершении исполнительной надписи не учтено  требование о заявленном сроке давности требований.

Самостоятельным и существенным основанием к отмене исполнительной надписи является нарушение срока предъявления задолженности по заработной плате.

Исполнительные надписи, совершенные нотариусом   о взыскании с ТОО задолженности по заработной плате отменены.

1. Отмена исполнительной надписи о взыскании с физического лица коммунальных платежей.

В июне 2021 года нотариус совершила исполнительную надпись о взыскании с физического лица в пользу КСК задолженность

В июле 2021 года физическое лицо  обращается в адрес нотариуса с возражением на вынесенную исполнительную надпись и требованием о ее отмене.

Постановлением нотариуса отказано в удовлетворении возражения на указанную исполнительную надпись. В качестве правового обоснования принятого решения нотариусом, сделана ссылка на отсутствие соответствующих правовых оснований для ее отмены.

Физическое лицо обратилась в суд с жалобой на действия нотариуса. Заявленные требования мотивированы тем, что нотариусом не принят во внимание факт наличия спорной ситуации, тогда как исполнительная надпись может быть совершена исключительно по бесспорным требованиям.

В марте 2020 года заявитель получила досудебную претензию от КСК с требованием оплатить сумму задолженности. Физическое лицо не известно на основании каких документов и в каком порядке была рассчитана задолженность. На устные вопросы о предоставлении отчетности и возможности участия в общих собраниях председатель КСК сообщила, что заявитель не имеет никакого отношения к кондоминиуму дома. Обращает внимание суда на тот факт, что не заключала каких-либо договоров с КСК. Физическое лицо запросило у КСК ряд документов: протоколы общих собраний, устав и иные документы, которые до настоящего времени не представлены. Все указанные доводы были приведены физическим лицом  в соответствующем возражении на исполнительную надпись и просит Суд:

1) Признать незаконными действия нотариуса по отказу в вынесении постановления об отмене исполнительной надписи;

2) Отменить исполнительную надпись нотариуса.

В отзыве нотариус указывает:

— исполнительная надпись вынесена после изучения всех необходимых документов: листов голосования собственников квартир, протокола согласия, выписки из протокола, акта приема-передачи дома, расчета долей каждого собственника, учредительные документы, расчет задолженности.

— исполнительная надпись в установленном законом направлена должнику по адресу регистрации. Также, обращает внимание суда на тот факт, что пропуск срока заявителем вызван причинами, не являющимися уважительными.

В ходе рассмотрения дела заявлено ходатайство о восстановлении срока для обжалования действий нотариуса, также заявитель подал ходатайство о взыскании нотариуса расходов по оплате услуг представителя в размере 70 000 тенге.

Согласно статье 92-1 Закона Республики Казахстан «О нотариате» (далее – Закон) Для взыскания денег или истребования иного движимого имущества от должника нотариус совершает исполнительную надпись на документе, устанавливающем задолженность, или выдает соответствующее постановление.

Исполнительная надпись может быть совершена на копии документа, устанавливающего задолженность, при условии предъявления его подлинника, в котором делается соответствующая отметка. На основании исполнительной надписи или соответствующего постановления производится взыскание задолженности по следующим бесспорным требованиям: — о взыскании задолженности с собственников помещений (квартир), уклоняющихся от участия в обязательных расходах на содержание общего имущества объекта кондоминиума, утвержденных Законом Республики Казахстан «О жилищных отношениях», за исключением требований о взыскании дополнительных расходов; Взыскание неустойки (пени), процентов, если таковые причитаются, производится на основании исполнительной надписи, за исключением банковских займов, при письменном признании должником неисполненного обязательства.

Совершение исполнительной надписи осуществляется при признании должником вины в неисполненном обязательстве, подтверждении нотариусом факта признания вины в неисполненном обязательстве, если договором не предусмотрен иной механизм взыскания неустойки (пени), процентов.

В заявлении взыскатель, КСК, указывают сумму задолженности которая состоит из: расходов на содержание жилища в размере 75 221 тенге, стоимости замены труб холодного водоснабжения – 12 000 тенге. Вместе с тем, расходы по замене труб холодного водоснабжения не являются обязательными расходами на содержание общего имущества объекта кондоминиума, утвержденных Законом Республики Казахстан «О жилищных отношениях» следовательно взыскание указанной суммы на основании исполнительной надписи, принимая во внимание отсутствие признании суммы долга физическое лицо  не допускается.

Так же, данные требования не являются бесспорными, поскольку нотариусом не представлено доказательств, свидетельствующих о предоставлении взыскателем доказательств признания физического лица  суммы долга.

В соответствии с содержанием Методических рекомендаций по совершению исполнительной надписи, утвержденных решением Правления Республиканской нотариальной палаты от 9 марта 2016 года №3 (далее – Методические рекомендации), при подаче заявления взыскателем предоставляются документы, являющиеся основанием для совершения исполнительной надписи, а также расчет задолженности.

Расчет задолженности, предоставляемый от имени юридического лица, подписывается первым руководителем и главным бухгалтером (при его наличии). На основании этих документов нотариуса проверяет бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем, размер задолженности по заявленному требованию.

Согласно пп.5 п.8 Методических рекомендаций для совершения исполнительной надписи о взыскании задолженности по обязательству о взыскании задолженности с собственником помещений (квартир), уклоняющихся от участия в обязательных расходах на содержание общего имущества объекта кондоминиума, утвержденных законом Республики Казахстан «О жилищных отношениях», предоставляются: заверенная копия договора на обслуживание (если взыскатель управляющая компания); копии 5 документов об установлении тарифов, определении пени (протокол, выписка из решения общего собрания КСК); документ о расчете суммы задолженности (заверенная взыскателем копия лицевого счета с расчетом суммы задолженности или заверенная взыскателем выписка из лицевого счета) по оплате за услуги, пени за несвоевременное внесение такой платы.

Указанный документ должен содержать сведения о сроках уплаты задолженности, о дате возникновения обязанности по внесению оплаты и письменное уведомление (извещение), направленное должнику, о сумме задолженности и сроке ее погашение.

В данном случае, в ходе рассмотрения настоящего гражданского дела не представлено доказательств, свидетельствующих о бесспорности соответствующих требований о взыскании с физического лица  в пользу КСК суммы задолженности, что исключает наличие правовых оснований для взыскания суммы путем совершения исполнительной надписи.

В соответствии с пунктом 2 ст.48 Закона Республики Казахстан «О нотариате» (далее – Закон) при отказе лицу, обратившемуся за совершением нотариального действия, нотариусом вручается мотивированное постановление в письменном виде с указанием причин отказа в течение десяти календарных дней со дня обращения лица за совершением нотариального действия. Согласно положениям статьи 92-8 Закона нотариус выносит постановление об отмене исполнительной надписи или соответствующего постановления не позднее трех рабочих дней со дня получения возражения против заявленного требования.

Постановление об отмене исполнительной надписи или соответствующего постановления оспариванию не подлежит. В случае, если постановлением нотариуса совершенная исполнительная надпись или соответствующее постановление по возражению должника не отменены, их оспаривание осуществляется в судебном порядке. В соответствии с частью 1 статьи 364 Гражданского процессуального Кодекса Республики Казахстан (далее – ГПК) заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в суд по месту нахождения нотариуса или должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

Таким образом, совокупность установленных судом обстоятельств дела дает суду основания считать, что заявленные требования подлежат удовлетворению в части отмены исполнительной надписи, поскольку последняя совершена с нарушением требований действующего законодательства. Кроме того, в числе прочего, стороной заявителя заявлено требование о признании незаконными действий нотариуса по отказу в вынесении постановления об отмене исполнительной надписи. Данные требования не подлежат удовлетворению, как излишне заявленные.

Руководствуясь статьями 223-226 ГПК, суд РЕШИЛ: Жалобу физического лица – удовлетворить частично. Отменить исполнительную надпись, учиненную нотариусом. В удовлетворении остальной части жалобы – отказать.

           В дополнение к вышеуказанному хотим привести статистику по отмененным Исполнительным надписям по городу Астана.

           Согласно Сведениям в отношении совершенных частными нотариусами Исполнительных надписей за 2022 год по городу Астана сообщаем, что:

1. отменено судом из числа обжалованных об исполнении обязательства, основанного на нотариально удостоверенной сделке, в том числе об исполнении соглашений об урегулировании спора, удостоверенных нотариусом в порядке досудебного урегулирования в случаях, установленных Законом или предусмотренных договором – 2. В этом случае, хотели бы пояснить, что в ходе судебного разбирательства было выяснено, что одна из причин отмены исполнительной надписи, это был  представлен мнимый договор займа.
2. об исполнении обязательства, основанного на письменной сделке, срок исполнения которой наступил и неисполнение обязательства, признается должником, в том числе, в ответе на претензию направленную взыскателем в порядке  досудебного урегулирования спора – 10. В этом случае, Исполнительные надписи отменялись, потому что были представлены нотариусу Акты сверок  и Акты выполненных работ, печать в этих документах была, но подписывались эти документы менеджером/бухгалтером, который уволился. То есть сами должники задним числом увольняли этих работников, для того, чтобы выиграть эти судебные процессы. Нотариус в данной ситуации сделал все верно, поскольку у нотариуса нет возможности и компетентности эти Акты сверок проверить, суды считают, что если этот документ вышел из ТОО то он  имеет силу быть, а кто подписывал этот документ, нотариус не компетентен в этом вопросе. Суды считают, что Акты сверок это документооборот между лицами, которые лишь подтверждают, но он официально не подтвержден в нормативно правовом акте, как документ, который должен быть. 
3.  О взыскании задолженности собственника  помещений  (квартир), уклонившихся от участия в обязательных расходах на содержание общего имущества обьекта кондоминиума, утвержденных Законом РК «О жилищных отношениях», за исключением требований о взыскании дополнительных расходов – 1.
4. О взыскании арендных платежей ввиду их неуплаты в сроки, установленные договором аренды – 4.
5. О взыскании начисленных, но не выплаченных работнику заработной платы и иных платежей, в том числе о взыскании обязательных пенсионных отчислений ЕНПФ – 8.  В этом случае, Исполнительная надпись отменялась, потому что нотариус превысил сроки по заработной плате. Исковая давность составляет три года, а в трудовом кодексе указано, один год. В этом случае была отменена исполнительная надпись. То есть несоблюдение  срока исковой давности по заработной плате. Сроки были использованы трехгодичные, вместо одногодичного срока.

В соответствие с этими данными поясным, что по вышеприведенным данным —  вины нотариуса как такого нет, то есть обжалуются не действия нотариуса, а именно, сами документы вызвали спор у суда и суды предлагают решать в судебном порядке и разбираться, где и какие документы действительны и где ответственность идет взыскателя, где ответственность идет должника, какая сумма и тд.

          Признавая, что нотариат — это правовая система  по оказанию квалифицированной юридической помощи, обеспечивающая  защиту прав и законных интересов граждан,   путем совершения нотариальных действий, проверка обоснования возражения должника на правильность, и это является обязательным условием при совершении нотариальных действий.

           В связи с этим, считаем, что решение об отмене Исполнительной надписи должно приниматься нотариусами только при наличии обоснованных и достоверных доводов.

Нотариальная деятельность создает стабильные правовые гарантии для охраны и защиты, обеспечения прав, законных интересов  граждан.

Поэтому, в настоящее время среди нотариального сообщества ведутся оживленные дискуссии по развитию и усовершенствованию правовой системы нотариата, а также расширения его полномочий, укрепления доверия к нотариусам со стороны граждан.

 Таким образом, гражданин  при обращении к нотариусу должен быть уверен, что он получит  грамотную и  квалифицированную юридическую помощь от нотариуса. А нотариус в свою очередь должен знать специфику деятельности своего клиента, его потребности и его запросы,  для того чтобы нотариус мог предложить клиенту  самые эффективные, быстрые инструменты для решения его запроса.

Нотариальное сообщество  способно, не заменяя собой органы судебной системы, упростить и ускорить процесс разрешения дел граждан. Для этого, законодательство расширило полномочия нотариусов и дало дальнейшее стимулирование развития института Исполнительной надписи, совершаемой нотариусами.

           Поэтому результаты таких действий должны быть направлены на предотвращение обращения граждан к судебным органам, для значительного снижения судебной нагрузки судей и, конечно же, как следствие — это экономия времени и финансовых расходов граждан.

 Таким образом, нотариальное сообщество в Казахстане должно идти и   становится в роли полноценного многофункционального института гражданского общества, способного обеспечивать охрану и защиту прав граждан.

             Нотариальная деятельность создает стабильные правовые гарантии для охраны и защиты, обеспечения прав, законных интересов физических и юридических лиц.      

             Исполнительная надпись является одним из важнейших правовых инструментов, способным обеспечить быстрое и эффективное разрешение требований бесспорного характера.

Нотариусы города Астана:                 

Шагирова Лаура Мухамедкалиевна,

Кыдырбаева Гульмира Темирхановна